• 特許經營合同糾紛中相關法律問題探討

    編輯:張強律師 法律知識 2019-11-11 21:26:34

    合同保證糾紛?_特許經營合同糾紛_合同 糾紛

    【全文】

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    一、單方解除權的問題

    《》第條規定:“特許人和被特許人應當在特許經營合同中約定,被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內,可以單方解除合同。”該規定賦予被特許人在“冷靜期”內享有單方解除合同的權利。

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    (一)對于單方解除權,需要說明兩個問題:

    1.單方解除權并非任意解除權。很多法官或者學者在判決書或者文章中將被特許人的單方解除權解讀為任意解除權,這是不對的。《》賦予被特許人單方解除合同的權利,但該權利的行使,即使按照法律文字字面意義理解,也是“在特許經營合同訂立后一定期限內”行使,也即其行使有一定的限制,且該權利的行使是否發生合同解除的效果要看是否在“冷靜期”期限內提出,故該權利是受到一定限制的權利;而任意解除權表明的是沒有任何限制的權利,且該權利的行使必然導致合同解除的效果,這顯然與《》第條的規定不相符。

    2.單方解除權是法定權利。一方面,當事人是否在特許經營合同中作出單方解除權的約定不影響被特許人該權利的行使。從《》的規定來看特許經營合同糾紛,單方解除權賦予的是被特許人的法定權利,并非當事人約定的權利,因此,不管當事人是否在合同中對此進行約定,被特許人均可依據該規定主張單方解除權,該權利行使并不受合同約定的限制。正因如此,不管當事人是否在合同中約定,均不影響被許可人依據該規定提出單方解除權。另一方面,因單方解除權系法定權利,所以不允許當事人單方放棄。這主要是從以下幾點考慮:一是考慮到特許經營合同一般是特許人提供,被特許人雖對條款有異議,但因處于相對弱勢地位并無法改動條款內容,因此,如合同中作出被特許人放棄該權利的表示,法院不應直接認定為系當事人之間真實意思表示,此時,可根據《》第條“提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效”的規定,被特許人放棄法定權利的條款應為無效條款,被特許人仍可依據法律規定主張單方解除權。二是單方解除權是為了防止被特許人的投資沖動,在對加盟的行業沒有充分了解的情況下即簽訂合同,但又不愿或無法履行合同而給予其一定期限冷靜考慮是否繼續履行合同的問題,如其在簽訂合同時就予以放棄而不能行使該權利,顯然與《》第條的立法目的不符。再者,法定權利可以視為法律法規的強制性規定,即使放棄行為是被特許人真實意思表示特許經營合同糾紛,但其放棄的意思表示違反了法律法規強制性規定,根據《》第條第(5)項的規定,該放棄亦屬于無效行為。綜上,該法定權利不應允許當事人放棄。

    (二)單方解除權不屬于法院釋明的范疇

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    目前對釋明權行使范圍如何界定,并無法律上的明確規定。司法實踐中,對于釋明權的行使范圍亦不確定,對什么情況下應該行使釋明權,什么情況下不應該行使釋明權并無統一的認識。筆者認為,行使釋明權的目的是為了使案件處理結果更加公平公正,在行使釋明權時應嚴守中立的立場,確保當事人的訴訟地位平等,避免偏袒一方的情況出現,因此,行使釋明權不能超越當事人訴訟主張的范疇,也即對不屬于當事人訴訟主張范圍的問題法院應保持克制謹慎的態度。在特許經營合同糾紛案件中,如符合“冷靜期”條款的要求,被特許人可以單方解除合同。但“單方解除權”作為主張應屬于被特許人主動提出的請求,在被特許人未提出該主張的情形下,法院不應主動提示被特許人提出該主張,否則就偏離了中立裁判的地位。如在張某訴濟南創邦餐飲管理有限公司特許經營合同糾紛一案中,張某自2015年10月17日合同簽訂直至正常經營期間,均未向創邦餐飲公司主張過冷靜期,在2016年2月提起本案訴訟時,張某亦未主張以冷靜期為由解除合同,是在2016年4月1日一審庭審時根據一審法院的釋明提出的該主張。此時,一年期合同已經履行過半,且張某利用特許資源實際經營4個多月,已經不符合“冷靜期”的期限要求,而一審法院在當事人未主張以冷靜期為由解除合同的情況下,依然行使釋明權,顯然未冷靜適用“冷靜期”條款。

    二、“冷靜期”期限的確定

    如上所述,單方解除權并非任意解除權,所以該權利必須在“特許經營合同訂立后一定期限內”行使,才能實現合同解除的效果,“合同訂立后一定期限”就是實踐中所謂的“冷靜期”。從實踐中看,關于“冷靜期”期限如何界定,主要有以下觀點:一是只要被特許人實際利用了特許人的經營資源如商標、專利、特有的名稱、包裝裝潢等,就不能再提出“冷靜期”主張,即“實際利用資源標準”;二是只要特許人開始履行合同,如開始對被特許人進行培訓,被特許人就不能再提出“冷靜期”主張,即“履行合同標準”。

    上述第一種標準是建立在“防止被特許人投資沖動”的立法目的之上的。根據該標準,如果被特許人已經實際利用了特許人的經營資源,則投資沖動的事實就歸于消滅,被特許人自然不能再提出“冷靜期”主張。該標準的期限因是客觀的,所以比較容易判斷,也是很多法院采用的判斷標準,并大有固化的趨勢。但該標準忽略了一個非常重要的問題,就是實際生活中,合同簽訂后被特許人不行使合同權利,不參加培訓,也不主張利用特許人的經營資源,這種情形下其是否還能依據“冷靜期”主張單方解除權?對此,應從合同的穩定性方面來看。社會現象復雜多樣,市場情況亦瞬息萬變,而當事人簽訂合同的目的就是為了保護市場交易的穩定性和安全性。因此,合同當事人都有積極履行合同義務的責任。特許經營合同中,特許人負有許可被特許人使用其經營資源的義務,但如果在合同簽訂后,

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    張強律師簡介:
    2001年6月畢業于山東大學法學院,法學專業。
    專注于勞動工傷、合同糾紛、房產糾紛、婚姻家事等民商事及刑事辯護領域
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